山雨欲來：BVI私募基金和開曼私募基金相繼公布新規(guī)

2019年12月31日，針對封閉式基金（close-ended fund），BVI頒布的《證券與投資業(yè)務（修正案）2019》（“SIBA修正案”）以及《私人投資基金規(guī)例2019》（“規(guī)例”），正式生效。

這是BVI政府應歐盟要求所做出的重大法例修訂，意味著對BVI封閉式基金的監(jiān)管力度空前加大。事實上，這并不是BVI單一司法管轄區(qū)的單一行為，在其他離岸司法管轄區(qū)也同樣出現(xiàn)了類似趨勢。

以和BVI經(jīng)常相提并論的開曼群島為例，其同樣在2020年1月8日公布了《私募基金法案》（Private Funds Bill, 2020）和《共同基金（修訂）法案》（Mutual Funds (Amendment) Bill, 2020）的草案，并于2月7日正式生效。

《私募基金法案》要求開曼封閉式基金向開曼金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority, “CIMA”）注冊及履行其他合規(guī)義務，《共同基金（修訂）法案》則擬取消現(xiàn)行《共同基金法》（Mutual Funds Law）給予特定開放式基金豁免注冊的待遇。

我們來了解BVI對封閉式基金（close-ended fund）到底是如何規(guī)定的？有何具體要求？又該怎么合規(guī)應對？

私人投資基金：BVI新法案設(shè)立的新基金類別

BVI的SIBA修正案設(shè)立了一項新的基金類別，名為 “私人投資基金“ (private investment fund)。盡管此前BVI并沒有“私人投資基金”，但事實上，其跟封閉式基金（close-ended fund）并無差別。

此類私人投資基金須向BVI金融服務委員會（Ffinancial Services Commission, “FSC”）申請獲得“認可”，認可的前提是該基金符合一定標準，具體如下：

1. 該基金收取并匯集投資者資金進行集體投資和分散投資組合風險；
2. 該基金分配基金收益，使基金持有人有權(quán)獲取一筆金額（金額是基于參考公司、合伙企業(yè)、單位信托或其他機構(gòu)的全部或部分凈資產(chǎn)中所占比例權(quán)益的價值計算得出）。

不具備上述特征的BVI實體將不被視作“私人投資基金”，從而不受新法律影響。

認可條件：哪些“私人投資基金”須獲FSC認可？

1. 該基金是根據(jù)BVI或BVI以外國家的法律依法成立、注冊、設(shè)立或組建的。

2. 基金的章程文件中須規(guī)定:
（1）基金獲授權(quán)的投資者未超過50人；或
（2）邀請投資者認購或購買基金權(quán)益只可于私下進行；或
（3）基金利息應僅分配給《規(guī)例》中規(guī)定的擁有最低初始投資額（目前為10萬美元）的專業(yè)投資者（除豁免投資者以外）。

合規(guī)要求：封閉式基金/私人投資基金須遵守義務

目前來說，BVI的封閉式基金幾乎等同于“私人投資基金”，因此，這些封閉式基金在未來須持續(xù)遵守下列義務:

過渡期限：法案頒布前已成立和新成立基金不同

新制度規(guī)定符合上述五個條件的私人投資基金必須向FSC申請成為認可的私人投資基金。具體的過渡期限如下：

—— 在新法案頒布前已成立的基金，現(xiàn)符合“私人投資基金”的定義的BVI封閉型基金有「6個月」的過渡期。六個月的過渡期將于2020年7月1日結(jié)束。

—— 符合“私人投資基金”定義的新基金，須在業(yè)務開展后「14天」內(nèi)，向FSC申請認可為“私人投資基金”。在正式收到認可證書前，該基金仍可繼續(xù)運營，但不可超過21天。在這21天的期間內(nèi)，該基金將暫被視作已獲FSC認可為“私人投資基金”。

瑞豐德永提示

?? 長期以來，在BVI設(shè)立的封閉式基金（如大量的PE/VC基金），并不需要獲得FSC認可，幾乎處于監(jiān)管的空白狀態(tài)。SIBA修正案和規(guī)例的出現(xiàn)填補了這一空白，它對BVI的封閉式基金提出了認可要求，同時對基金審計、基金財產(chǎn)評估、信息存檔、財務記錄保存等日常運營提出了多方面合規(guī)要求。

?? 如果私人投資基金在規(guī)定時間內(nèi)沒有向FSC提交資料或所提交的詳細資料未獲得FSC的認可，將會被禁止基金運營。只有當基金僅限于一小部分投資者，或僅私下發(fā)行，或僅限于專業(yè)投資者時，才會獲得認可。無疑，這會增加BVI封閉式基金的合規(guī)成本。

?? 或許您會說，既然如此，那么我是不是可以轉(zhuǎn)向更加受歡迎的開曼ELP基金呢？答案是，你當然可以這么做，但卻并無太大必要！除非有特定商業(yè)目的，僅僅出于合規(guī)成本考慮就從BVI封閉式基金轉(zhuǎn)向開曼ELP基金，我們并不建議。

?? 因為正如本文開頭所提及的那樣，開曼群島緊跟BVI也在修改法例，擬將開曼ELP基金納入CIMA監(jiān)管，并要求前置注冊。也就是說，無論在BVI還是在開曼，加強對離岸私募基金的監(jiān)管是大勢所趨，都是離岸司法管轄區(qū)因應歐盟經(jīng)濟實質(zhì)法而做出的一致應對。

?? 需要指出的是，以基金形式（無論是共同基金、私人投資基金或其他形式）經(jīng)營業(yè)務，其本身并不屬于BVI和開曼群島經(jīng)濟實質(zhì)要求內(nèi)的“相關(guān)活動”，并不會增加經(jīng)濟實質(zhì)方面的合規(guī)要求。對此，您或您的客戶可以稍微放下心來。

由于開曼群島的《私募基金法案》和《共同基金（修訂）法案》已于2020年2月7日正式生效，其勢必會對開曼基金的運作產(chǎn)生重大影響。

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