開曼群島憑借其穩(wěn)定的政治環(huán)境、優(yōu)惠的稅收政策、成熟的金融服務(wù)體系以及靈活的法律框架，成為全球投資者設(shè)立離岸基金的熱門地。開曼群島能夠為投資者提供多元化的基金結(jié)構(gòu)，使得無論是開放式還是封閉式基金，都能在這里找到適宜的設(shè)立環(huán)境。


開曼群島法律允許基金可按如下四類組織形式設(shè)立：豁免有限合伙企業(yè)（Exempted Limited Partnership, “ELP”）、豁免公司型基金（Exempted Company, “EC”）、傘形基金（獨立投資組合公司，Segregated Portfolio Company, “SPC”）、 有限責(zé)任公司（limited liability company，“LLC”）。
鑒于SPC屬于EC的特殊類型，下文將分別介紹ELP、SPC和LLC三種形式：


豁免有限合伙企業(yè)（ELP）
開曼群島的離岸基金主要采用豁免有限合伙企業(yè)（ELP）的形式。ELP型基金具有靈活的組織結(jié)構(gòu)，通常包括普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。此外，基金還可以選擇是否將管理公司與普通合伙人分離。實踐中，根據(jù)是否將普通合伙人（“GP”）和管理公司（“MC”）分離，開曼私募基金典型的基本架構(gòu)分為以下兩種：
a）GP和MC為同一實體：即基金+GP。其中基金為ELP形式；GP通常為公司形式；
b）GP和MC為不同實體：即基金+GP+MC。其中基金為ELP形式；GP可為ELP或公司形式；MC通常為公司形式。
開曼法律對ELP型基金合伙人的要求為至少2個，包括一個普通合伙人（對合伙企業(yè)的經(jīng)營業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)）和一個有限合伙人，但無人數(shù)上限的要求。在上述GP和MC為同一實體的情形下，兼任MC的GP，從事證券投資業(yè)務(wù)可在滿足一定條件申請豁免開曼《證券投資交易法》下的金融許可證（詳見“開曼監(jiān)管體系下管理人持牌與登記要求”章節(jié)）此為GP和MC為同一實體的優(yōu)勢。
但是，由GP直接擔(dān)任基金管理人，通常是在沒有持有基金管理相關(guān)牌照的實體參與管理活動的情況下進(jìn)行的選擇，此安排也存在一定劣勢。專業(yè)投資者往往會把基金是否擁有專業(yè)的基金管理人以及其管理能力作為評估是否對基金進(jìn)行投資的一個重要標(biāo)準(zhǔn)，另行委托專業(yè)的管理人可提升基金對LP 的吸引力。此外，如果選擇 GP擔(dān)任管理人的目的是為了實現(xiàn)SIBL項下的豁免登記，那么則需要注意監(jiān)管目前對于管理費的收取是否落入“單獨報酬（separate remuneration）”（詳見“開曼監(jiān)管體系下管理人持牌與登記要求”章節(jié)）尚不明朗，這也將產(chǎn)生一定的合規(guī)風(fēng)險。


傘形基金（獨立投資組合公司，SPC）
SPC屬于一種特殊類型的開曼豁免公司（EC）。近年來，許多中資機構(gòu)選擇用SPC作為私募股權(quán)基金。SPC作為單一獨立法律實體，其下可以設(shè)立一個或多個獨立的投資組合（Segregated Portfolio，“SP”）。從法律本質(zhì)上講，投資者首先通過認(rèn)購SPC參與股股份成為其參與股股東，然后將該部分資金作為SP的出資款成立SP基金。開曼SPC型基金架構(gòu)如下所示：
此外，近年來許多中資機構(gòu)選擇用“傘形基金”，其優(yōu)勢具體如下：
a）資產(chǎn)保護(hù)
SPC允許在一個整體的法人架構(gòu)下設(shè)立多個獨立的投資組合（SP），每個SP都有其獨立的資產(chǎn)和負(fù)債，與其他投資組合以及整個SPC公司的財務(wù)狀況相互獨立分離。投資人的資金定向投入相應(yīng)的SP，相應(yīng)SP的收益也定向分配給對應(yīng)的投資人。這種特性為投資組合提供了法律上的隔離，使得各個組合的債權(quán)人只能追索該組合的資產(chǎn)，降低交叉風(fēng)險。
b）成本降低
通過將多個SP整合到一個法律實體中，SPC可以有效降低管理和運營成本。每個SP無需建立單獨的公司，而是簡化運營、共享資源，并且在會計、法律和合規(guī)性等領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)成本節(jié)約。
c）靈活的投資策略、風(fēng)險分散
SPC允許基金管理人根據(jù)投資策略和需求靈活地管理不同的投資組合，可以通過創(chuàng)建具有不同投資策略、風(fēng)險偏好的SP，以適應(yīng)不同目標(biāo)市場，而無需為每個組合單獨設(shè)立獨立的法人實體，不同組合之間的資產(chǎn)隔離降低了整個基金結(jié)構(gòu)的系統(tǒng)性風(fēng)險，提高了整體的穩(wěn)健性。


同時SPC型基金也存在如下缺點：
a）法律人格一體化
盡管不同的投資組合在法律上是相對獨立的法人實體，但它們共享同一家公司的法律人格。這意味著整個SPC公司作為一個法律實體存在，管理和運營整體業(yè)務(wù)。如果開曼SPC任一SP違反了開曼金管局的監(jiān)管，有可能會影響到整個SPC的合規(guī)性及業(yè)務(wù)運營。如果SPC中有一只是開放式基金，那么SPC中的所有SP都需要受CIMA監(jiān)管，需每年報送年報。
b）不同法域的認(rèn)定風(fēng)險（獨立性認(rèn)定、多層嵌套）
開曼SPC架構(gòu)未能在某些司法管轄區(qū)得到認(rèn)可，所以SPC的法律文件一般寫明適用開曼法，但受限于各國國際私法相關(guān)規(guī)定，SPC架構(gòu)仍存在獨立性認(rèn)定風(fēng)險。
同時，根據(jù)投資項目所在地的監(jiān)管環(huán)境的不同，不排除傘形基金的上層SPC和下層SP結(jié)構(gòu)可能被認(rèn)定為“多層嵌套”的風(fēng)險，從而受到特別限制。
c）利益沖突
不同SP之間的投資方向及策略難以劃分出絕對界限，對于可能同時落入多支SP投資方向的項目，存在利益沖突風(fēng)險，因此SPC和各SP的協(xié)議文件中需事先建立利益沖突的識別、處理機制，以免實際運作時產(chǎn)生糾紛。


有限責(zé)任公司（LLC）
作為一個法人實體，開曼有限責(zé)任公司（Limited Liability Companies）擁有獨立的法人資格。開曼LLC最大的優(yōu)勢在于其有限責(zé)任和公司治理靈活度的結(jié)合。因此，開曼LLC被廣泛運用于投資基金、合營企業(yè)、私募股權(quán)交易當(dāng)中。
在此種架構(gòu)下無論是基金管理人還是投資者均為LLC的股東，而盈虧分配方式可由股東通過有限責(zé)任公司協(xié)議（LLC Agreement）自由約定，開曼LLC可以不按照持股比例向股東分配收益，亦非必須遵從“同股同權(quán)”的限制。在《有限責(zé)任公司法》允許的范圍內(nèi)，股東通過LLC Agreement自由約定出資、投票權(quán)、分配等。此外，就公司的管理，開曼LLC的股東可以在LLC Agreement中約定由一名或多名成員管理，也可以委任成員之外的一名或多名管理人管理。除LLC Agreement另有約定，管理人對開曼LLC僅基于股東身份負(fù)有最低限度的善意義務(wù)（good faith），而不承擔(dān)信義義務(wù)（fiduciary duty）。


在實踐中，目前主流采用的前兩種形式（ELP和SPC）設(shè)立基金的情形較多，我們將針對ELP型基金和SPC型基金的設(shè)立在后文將進(jìn)行更為細(xì)致的說明。


設(shè)立開曼離岸基金流程
1、對投資項目進(jìn)行選擇和調(diào)查
2、選定基金管理人，即基金經(jīng)理和基金持有者
3、請當(dāng)?shù)爻峙普盏穆蓭熥珜懛晌募⒆龅怯浽O(shè)立基金
4、開設(shè)現(xiàn)金賬戶和投資賬戶
5、投資人入資進(jìn)現(xiàn)金賬戶
6、基金管理人進(jìn)行盡職調(diào)查核準(zhǔn)（KYC）
7、基金經(jīng)理發(fā)出指令允許基金管理人將資本轉(zhuǎn)入投資賬戶
8、代理人運作
9、基金管理包含：行政、會計、財務(wù)、凈值計算等（一般為月報或季報）
10、基金每年審計


其實，不同的離岸司法管轄區(qū)域，離岸基金的設(shè)立基本一致且沒有太大的差別，只不過區(qū)別于離岸基金的成立費用和維持費用。就目前來說，開曼離岸基金就成立費用和維持費用，以及后續(xù)提供的服務(wù)來說無疑是最好的，這也是開曼離岸基金最受歡迎的原因之一。
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