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境外投資,ESOP下辦理37號(hào)文登記方式

2022-11-10 18:39:04

非上市境外公司為員工激勵(lì)之目的在上市前辦理37號(hào)文登記主要通過(guò)如下方式進(jìn)行:
1. 持有境內(nèi)權(quán)益的方式登記
這是目前采用較為廣泛的一種37號(hào)文登記形式。該等登記模式系基于登記對(duì)象持有境內(nèi)權(quán)益并依此辦理37號(hào)文登記,即返程投資登記適用于在境內(nèi)公司持有權(quán)益的自然人,且其境內(nèi)權(quán)益與境外公司相關(guān)聯(lián)(一般是通過(guò)直接持股或者VIE結(jié)構(gòu)下持有內(nèi)資企業(yè)權(quán)益)。如果采用這種登記方式,則需要員工滿(mǎn)足返程投資的要求,在境外公司控制的境內(nèi)公司持有權(quán)益。簡(jiǎn)單而言,員工需要在境內(nèi)公司中以直接或者間接方式持有股權(quán)權(quán)益,并以該等境內(nèi)權(quán)益為員工在境外設(shè)立的特殊目的公司辦理37號(hào)文登記。


2. 未持有境內(nèi)權(quán)益的方式登記

該種方式由于實(shí)踐中與銀行和外管局溝通成本和時(shí)間成本較大,目前而言采用的比較少。針對(duì)員工并無(wú)持有任何境內(nèi)權(quán)益,在境外公司上市前員工依據(jù)激勵(lì)計(jì)劃達(dá)到行權(quán)條件且實(shí)施行權(quán)以持有境外公司權(quán)益的自然人,自然人可按照37號(hào)文第6條辦理37號(hào)文登記;針對(duì)員工尚未行權(quán),由名義持有人通過(guò)預(yù)先設(shè)立境外特殊目的公司保留員工期權(quán)份額的,在名義持有人作為登記對(duì)象的37號(hào)文申請(qǐng)表內(nèi)標(biāo)明“預(yù)留員工期權(quán)股數(shù)”(目前尚未看到有成功辦理的案例)。如按此辦理需要與銀行及外管局個(gè)案溝通。


從37號(hào)文的法規(guī)條款來(lái)看,對(duì)于境外非上市公司的員工激勵(lì)計(jì)劃,按照37號(hào)文第6條的方式予以登記更為符合立法的本意,同時(shí)37號(hào)文亦明確境內(nèi)居民個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃按相關(guān)外匯管理規(guī)定辦理,該等外匯規(guī)定主要系指7號(hào)文。


不同的項(xiàng)目37號(hào)文登記的方式,所需要準(zhǔn)備的資料都會(huì)有所差別,如果打算境外搭建離岸架構(gòu)一定要清楚自己是否需要進(jìn)行37號(hào)文登記,以及登記后的注意事項(xiàng)也要有所了解,來(lái)保障境外投資過(guò)程中合法合規(guī)。
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