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簡述ODI備案

2020-06-22 11:41:26

ODI,(Outbound direct investment):對外直接投資

對外直接投資(ODI, outbound direct investment)是指我國企業(yè)、團(tuán)體在國外及港澳臺地區(qū)以現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)等方式投資,并以控制國(境)外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心的經(jīng)濟(jì)活動。對外直接投資是我國"走出去"戰(zhàn)略的重要組成部分,也是主動參與國際分工 , 利用好兩種資源兩個(gè)市場,規(guī)避國外貿(mào)易壁壘,吸收國外的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)以及及時(shí)掌握外部信息的積極舉措。

2017年8月18日,國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》(國辦發(fā)〔2017〕74號),對境外投資方向提出了指導(dǎo)意見,并明確將境外投資項(xiàng)目分成了鼓勵開展、限制開展和禁止開展三類情況,通過“鼓勵發(fā)展+負(fù)面清單”模式引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。

明確將境外投資分為鼓勵、限制和禁止三類。其中,以下三類情況屬于限制開展的境外投資,需須經(jīng)境外投資主管部門核準(zhǔn):

1.赴與我國未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國家和地區(qū)開展境外投資。

2.房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等境外投資。

3.在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺。

在外管局層面,外管局亦對資金出境及跨境事項(xiàng)下發(fā)內(nèi)部文件,要求嚴(yán)格監(jiān)管資金出境,防止資金外逃。2017年1月18日,深圳外管局召開深圳市外匯及跨境工作會議,再次強(qiáng)調(diào)政策監(jiān)管要求。目前,對于購付匯金額大的企業(yè)亦會被事先要求到外管局約談。

國家外匯管理局秉持打擊虛假對外投資不手軟的態(tài)度。“對于部分個(gè)人通過分拆方式,利用他人的年度用匯額度進(jìn)行資金的違規(guī)跨境流動。對涉及此種違規(guī)行為的個(gè)人,外匯局會將其列入‘關(guān)注名單’,取消其之后兩年內(nèi)的便利化購匯額度,情節(jié)嚴(yán)重的還將移交外匯檢查部門進(jìn)行立案處罰”(注意)。

此外,根據(jù)匯發(fā)[2017]3號文件的要求,不但要加強(qiáng)境外直接投資(ODI)真實(shí)性、合規(guī)性審核,對于外商投資企業(yè)分紅方式實(shí)現(xiàn)資金出境亦要加強(qiáng)真實(shí)性審查。同時(shí),對于貨物貿(mào)易的外匯管理,境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照“誰出口誰收匯、誰進(jìn)口誰付匯”原則辦理貿(mào)易外匯收支業(yè)務(wù),及時(shí)辦理收匯業(yè)務(wù),完善經(jīng)常項(xiàng)目外匯收入存放境外統(tǒng)計(jì),要求主動報(bào)告相關(guān)信息。

在商務(wù)部、發(fā)改委層面,亦加強(qiáng)了境外投資“真實(shí)性”審查。商務(wù)部要求對外投資企業(yè)在《境外投資管理辦法》要求的基礎(chǔ)上還需提交額外申請材料,包括董事會決議或出資協(xié)議、對外投資企業(yè)經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表投資前期工作落實(shí)情況說明(包括盡職調(diào)查、可研報(bào)告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評價(jià)等)企業(yè)決策人簽署的真實(shí)性承諾書。申請文件亦從原來要求的五份增加至九份。此外,對于海外并購,企業(yè)還需提交《境外并購事項(xiàng)前期報(bào)告表》。

在銀行層面,銀行需自求平衡,如果沒有跨境資金流入,對資金的流出就更需嚴(yán)格審查。在資金出境從嚴(yán)監(jiān)管的態(tài)勢下,銀行亦嚴(yán)格執(zhí)行“展業(yè)三原則”,特別強(qiáng)調(diào)盡調(diào)環(huán)節(jié),對項(xiàng)目進(jìn)行“真實(shí)性、合規(guī)性”審查。據(jù)了解,目前工農(nóng)中建等銀行均對資金出境持謹(jǐn)慎態(tài)度。在資本項(xiàng)下跨境資金流出審查更加嚴(yán)格的情況下,現(xiàn)在亦有很多銀行暫停開展境外直接投資相關(guān)業(yè)務(wù)。

目前外管局對于資金出境仍采取「控流出、擴(kuò)流入」的監(jiān)管態(tài)度,市場對資金出境十分饑渴。在「真實(shí)性至上」原則之下,市場對此又有何對策?有哪些常見的資金出境方式?(提請注意:本文所述方式可能存在一定的合規(guī)問題或在現(xiàn)行的監(jiān)管政策下存在操作的難度!請注意并把控相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)!)

本文重點(diǎn)介紹通過ODI方式進(jìn)行境外投資商務(wù)部(深圳經(jīng)信委)境外投資行為審批、發(fā)改委境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)或備案的基本操作流程,以及銀行外匯額度登記及審批的監(jiān)管要求,以期為同業(yè)人士提供實(shí)操參考。

通過境外直接投資方式(ODI)申請資金出境的基本流程

(一)經(jīng)信委

(二)發(fā)改委

(三)銀行

序號

發(fā)文單位

發(fā)文時(shí)間

文件名稱

文件內(nèi)容

監(jiān)管態(tài)度

1

外匯局

2016.06.09

《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項(xiàng)目結(jié)匯管理政策的通知》(匯發(fā)[2016]16 號)

鼓勵外匯資金流入,鼓勵外債結(jié)匯,統(tǒng)一境內(nèi)機(jī)構(gòu)資本項(xiàng)目外匯收入意愿結(jié)匯政策,并且自愿結(jié)匯比例上限達(dá)到100%。

釋放鼓勵“擴(kuò)流入”信號

2

央行

2016.11.29

《關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》(銀發(fā)〔2016〕306 號)

1.境外債權(quán)放款主體:境內(nèi)企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司,注冊成立 1 年以上;

2.放款人、借款人:股權(quán)管理關(guān)系;

3.放款人在辦理放款業(yè)務(wù)前外管部門前置備案登記,并在放款余額上限內(nèi)放款;

4.明確境外放款額度;

5.放款資金來源:不得為個(gè)人資金或自身債務(wù)融資;只可為經(jīng)營性所得;

6.放款期限 6 個(gè)月—5 年內(nèi),超過 5 年應(yīng)備案;放款原則可展期1 次,逾期應(yīng)說明合理原因等

7.其他

1.細(xì)化以往境外放款的規(guī)定;

2.人民幣境外放款政策監(jiān)管逐漸趨嚴(yán);

3.跨境人民幣和外匯進(jìn)行統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理的本外幣一體化的宏觀審慎監(jiān)管思路;

4.內(nèi)保外貸、跨境委貸等業(yè)務(wù)將進(jìn)一步縮緊。

3

發(fā)改委

2016.12.05

《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于調(diào)整境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目信息報(bào)告報(bào)送格式的通知》(發(fā)改辦外資[2016]2613 號

增加經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表以及項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告

強(qiáng)調(diào) ODI 方式投資的合理性、真實(shí)性

4

發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門

2016.12.06

發(fā)展改革委、商務(wù)部、人民銀行、外匯局四部門負(fù)責(zé)人就當(dāng)前對外投資形勢下中國相關(guān)部門將加強(qiáng)對外投資監(jiān)管答記者問

加強(qiáng)對外投資監(jiān)管:密切關(guān)注在房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等領(lǐng)域出現(xiàn)的一些非理性對外投資的傾向,以及大額非主業(yè)投資、有限合伙企業(yè)對外投資、“母小子大”、“快設(shè)快出”等類型對外投資

1.ODI 方式資金出境需注意投資領(lǐng)域、避免非理性投資等;

2.加強(qiáng)對境外投資真實(shí)性的審查,嚴(yán)防資金外逃。

5

專訪國家外匯管理局有關(guān)負(fù)責(zé)人

2016.12.08

跨境資金流動總體穩(wěn)定——專訪國家外匯管理局有關(guān)負(fù)責(zé)人

1.未發(fā)現(xiàn)企業(yè)和個(gè)人購匯意愿激增;

2.打擊虛假對外投資“不手軟”,鼓勵開展真實(shí)合規(guī)的對外投資業(yè)務(wù):境外投資行為異常情況大致分為四類:

(1)部分成立不足數(shù)月的企業(yè),在無任何實(shí)體經(jīng)營的情況下即開展境外投資活動;

(2)部分企業(yè)境外投資規(guī)模遠(yuǎn)大于境內(nèi)母公司注冊資本,企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表反映的經(jīng)營狀況難以支撐其境外投資的規(guī)模;

(3)個(gè)別企業(yè)境外投資項(xiàng)目與境內(nèi)母公司主營業(yè)務(wù)相去甚遠(yuǎn),不存在任何相關(guān)性;

(4)個(gè)別企業(yè)投資人民幣來源異常,涉嫌為個(gè)人向境外非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和地下錢莊非法經(jīng)營。

3.個(gè)人分拆結(jié)售匯方式資金出境將納入“關(guān)注名單”并取消其之后 2 年內(nèi)便利化購匯額度等

4.跨境資金流動仍有保持平穩(wěn)運(yùn)行的基礎(chǔ)。

1.截至2017 年 2 月,我國外匯儲備規(guī)模為30051.24 億美元,相較于 2017 年 1 月份有所回升;

2.嚴(yán)打虛假對外投資及個(gè)人分拆結(jié)售匯等。

6

央行

2016.12.28

《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》

1.自然人和非自然人的大額現(xiàn)金交易,境內(nèi)和跨境的報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)均為人民幣 5 萬元以上、外幣等值 1 萬美元以上;

2.自然人銀行賬戶的大額轉(zhuǎn)賬交易境內(nèi)的報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)為人民幣50 萬元以上、外幣等值 10 萬美元以上,跨境的報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)為人民幣20 萬元以上、外幣等值 1 萬美元以上

3.非自然人銀行賬戶的大額轉(zhuǎn)賬交易,境內(nèi)和跨境的報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)均為人民幣200 萬元以上、外幣等值 20 萬美元以上;

4.2017 年 7 月 1 日實(shí)施。

1.反洗錢、恐怖活動的目的,加大對資金外流的監(jiān)控;

2.個(gè)人每年5 萬美元購匯額度并未改變

7

外匯局

2017.01.26

《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實(shí)合規(guī)性審核的通知》(匯發(fā)〔2017〕3 號)

1.允許內(nèi)保外貸項(xiàng)下資金調(diào)回境內(nèi)使用

2.進(jìn)一步規(guī)范貨物貿(mào)易外匯管理:“誰出口誰收匯、誰進(jìn)口誰付匯”

3.完善經(jīng)常項(xiàng)目外匯收入存放境外統(tǒng)計(jì):主動報(bào)告留存境外收入

4.執(zhí)行并完善直接投資外匯利潤匯出管理政策:境內(nèi)機(jī)構(gòu)利潤匯出前應(yīng)先依法彌補(bǔ)以前年度虧損,防止資金外流。

5.加強(qiáng)境外直接投資真實(shí)性、合規(guī)性審核:強(qiáng)調(diào) ODI 投資真實(shí)性、合規(guī)性

6.其他

1.“擴(kuò)流入、控流出”:鼓勵資金流入、加強(qiáng)對資金流出的真實(shí)性、合法性審核

2.打擊貿(mào)易項(xiàng)下只出不進(jìn)以及報(bào)關(guān)與付匯主體并不一致情形

8

2017年兩會政府工作報(bào)告

密切監(jiān)測跨境資本流動

加強(qiáng)對跨境資金流動的監(jiān)管

9

中國加入CRS

可能受影響人群:

(1)已移民的中國人

(2)在海外配置金融資產(chǎn)的人

(3)在海外持有殼公司投資理財(cái)?shù)娜?

(4)在海外藏錢的境外公務(wù)員

(5)在海外購買大額人壽保單

(6)在海外設(shè)立的家族信托

(7)在境內(nèi)外設(shè)立公司從事國際貿(mào)易的人員

(8)金融財(cái)富機(jī)構(gòu)從業(yè)人員

1.CRS:共同申報(bào)準(zhǔn)則,由經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織設(shè)立的,資訊交換的基礎(chǔ)是稅收事務(wù)行政互助公約,實(shí)質(zhì)為避免海外逃稅的系統(tǒng);

2.香港已于2016 年6月 30 日修訂《2016稅務(wù)修訂第3 號條例》,歷史上已經(jīng)購買的保單都要披露給大陸稅務(wù)部門;

3.中國首次對外交換信息的時(shí)間為2018 年9月,目前正處于盡調(diào)階段。

ODI方式申請資金出境的注意要點(diǎn)

因目前外匯管制較為嚴(yán)格,在一定程度上,境外投資并購難度也有一定程度增加。在并購交易中境外賣方往往要求境內(nèi)買方有確定付款路徑和方式,若買方外匯出境不暢,容易處于談判不利地位;或者在眾多競購者中境內(nèi)買方處于競爭劣勢地位,喪失交易機(jī)會。同樣,對于并購交易而言,因外匯出境期限加長,可能增加并購交易合同履約的不確定性,增加境內(nèi)買方的違約風(fēng)險(xiǎn),從而被沒收交易分手費(fèi)或者交易定金。

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