新加坡公司法：第7節(jié)

第七節(jié) 公司債據(jù)（debenture）與資產(chǎn)抵押

16.7.1 出于經(jīng)營需要，公司經(jīng)常要借錢。而在借錢時，公司常常會簽發(fā)一種被稱為債據(jù)的文件。簡單地說，債據(jù)就是能使債務(wù)發(fā)生或?qū)鶆?wù)進行承認的法律文件【參見Levy v Abercorris Slate and Slab Co(1887)37 Ch D 260一案】。

16.7.2 公司在借錢時常常要為提供貸款的債權(quán)人提供擔保。當債務(wù)人為債權(quán)人提供擔保時，債權(quán)人便對債務(wù)人提供的擔保財產(chǎn)享有物權(quán)性權(quán)益。在債務(wù)人無力清償全部債務(wù)時，有擔保的債權(quán)人與其他一般債權(quán)人相比，對擔保財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。公司提供的一種普通的擔保方式是資產(chǎn)抵押。引發(fā)債務(wù)或承認債務(wù)的債據(jù)常常包含設(shè)定資產(chǎn)蒂塔的條款。

16.7.3 資產(chǎn)抵押是一種不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)占有的擔保方式，其生效及效力均不依賴被擔保人對擔保財產(chǎn)的占有。例如，在銀行為公司提供融資購買機器設(shè)備時，盡管公司需要在其工廠里使用該設(shè)備，它仍可以用該設(shè)備為銀行設(shè)定擔保，資產(chǎn)抵押的生效并不需要銀行占有該機器設(shè)備。由于其非占有的性質(zhì)，資產(chǎn)抵押也可以在無形資產(chǎn)或賬面?zhèn)鶛?quán)上設(shè)定。

固定和浮動抵押

16.7.5 公司資產(chǎn)抵押可以是固定的或浮動的。固定抵押是在抵押人已有的或者將來可能擁有的特定財產(chǎn)上設(shè)定的，如公司可以其工廠中現(xiàn)有的機器設(shè)備或者將來可能取得的機器設(shè)備為他人設(shè)定抵押。固定抵押在抵押設(shè)定時或取得財產(chǎn)時即指向特定財產(chǎn)，因此，公司不得將抵押財產(chǎn)出讓于第三人。如果公司擅自出讓，則是對抵押條款的違反，第三人除非已支付了購買財產(chǎn)的對價且不知該財產(chǎn)上存在的固定抵押，否則，第三人不能獲得完整的所有權(quán)。

16.7.6 浮動抵押在設(shè)定時并不指向公司特定的財產(chǎn)。與抵押有關(guān)的財產(chǎn)是不斷“浮動”而變化的，直到特定情事的出現(xiàn)使該抵押指向特定的財產(chǎn)。此時，該抵押實際上已成為固定抵押、能夠使浮動抵押固定化指向特定財產(chǎn)的情事可以在債據(jù)中予以約定。當事人可以約定，在某些情況下浮動抵押自動固定化，而不要求當事人有任何行為；或者在某些情況下，由抵押權(quán)人向抵押公司發(fā)出通知以使抵押固定化。浮動抵押也可能因為其他原因而固定化，如公司進入清算階段或停止營業(yè)。

16.7.7 浮動抵押的優(yōu)勢在于它可以在總統(tǒng)上不斷變動的資產(chǎn)上設(shè)定。如果公司的多數(shù)資產(chǎn)是易腐貨物或原材料，設(shè)定固定抵押則不太可行，因為這些貨物須在較短時間內(nèi)出售，或用于公司的生產(chǎn)。如果在這些物品上設(shè)定固定抵押，將給公司造成極大的不便，因為公司每次出售貨物或消耗原材料都需要取得抵押權(quán)人的同意。浮動抵押使公司仍可以出售或使用這些財產(chǎn)，只有當該抵押固定后，其處分財產(chǎn)的權(quán)利才結(jié)束，但是，如果相關(guān)資產(chǎn)并不是要在通常營業(yè)中進行處分的，如機器設(shè)備或母公司在子公司中的股份中的股份等，設(shè)定固定抵押則更為可取。

抵押登記

16.7.8 根據(jù)公司法第131條的規(guī)定，公司設(shè)定的某些抵押須在公司管理機關(guān)進行登記，未經(jīng)登記，該抵押對公司清算人及其他擔保債權(quán)人無效。由于抵押權(quán)人都希望在公司破產(chǎn)時能行使抵押登記，這促使抵押權(quán)人確保根據(jù)公司法第131（1）條的規(guī)定，在抵押設(shè)定后30天內(nèi)進行登記，未能在30天內(nèi)進行登記的，登記期限也可能根據(jù)公司法第137條的規(guī)定得以延長，例如，未能進行登記時意外造成的或者并不會損害公司債權(quán)人或公司成員的利益。

16.7.9 根據(jù)公司法第131（3）（g）條的規(guī)定，所有的浮動抵押都必須進行登記，而只有公司法第131（3）條列明的固定抵押才須進行登記。