一、什么是VIE架構(gòu)

VIE(Variable Interest Entity)，即可變利益實體，又稱“協(xié)議控制”指外國投資者通過一系列協(xié)議安排控制境內(nèi)運營實體，無需收購境內(nèi)運營實體股權(quán)而取得境內(nèi)運營實體經(jīng)濟利益的一種投資結(jié)構(gòu)。VIE架構(gòu)通常用于外國投資者投資中國限制或禁止外商投資領(lǐng)域的運營實體。同時VIE架構(gòu)也是該等境內(nèi)運營實體實現(xiàn)境外上市常采用的一種投資架構(gòu)。

目前公認的是2000年新浪赴美上市時首次創(chuàng)立了VIE模式，該模式得到了美國GAPP的認可，并為此專門創(chuàng)立了“VIE會計準則”，之后這一模式便被赴境外上市的中國公司廣泛借鑒。

二、VIE架構(gòu)產(chǎn)生的原因

搭建VIE架構(gòu)，主要是為了繞開三個限制。

1、直接以注冊在中國的公司去境外上市存在障礙

這里存在兩種原因，一種原因是境外交易所如紐交所、港交所等接受的注冊地不包括中國;另一個種原因是，即使境外交易所接受注冊在中國的公司，但中國公司赴境外上市必須得到中國證券監(jiān)管部門的審批同意，而現(xiàn)實中除了H股外，此前赴境外上市獲得中國監(jiān)管部門審批同意的概率非常低。為規(guī)避這一個限制，就需要上市主體公司在境外注冊公司，通常會選擇開曼(Cayman)等地，主要是因為這些地方是避稅天堂且法律完善。

2、中國大陸對包括互聯(lián)網(wǎng)通信(TMT)在內(nèi)的一些行業(yè)存在外資進入限制

理論上來說，在境外注冊公司后，可以直接選擇外資入股的方式來控制在中國境內(nèi)的經(jīng)營實體，即WFOE直接股權(quán)投資中國大陸的內(nèi)資公司，但由于內(nèi)資公司所處行業(yè)存在外資進入限制，因此設(shè)計出通過一系列的協(xié)議來鎖定WFOE及其境外的一系列股東們對境內(nèi)公司經(jīng)營權(quán)的控制，而這種設(shè)計又是符合境外交易所上市要求的。

3、《10號令》限制

自2006中國商務(wù)部等六部委聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（簡稱“《10號令》”），其中有關(guān)“關(guān)聯(lián)并購”的規(guī)定，被業(yè)界視為收緊了對中國境內(nèi)企業(yè)間接到境外上市的審批（關(guān)聯(lián)并購方式是中國境內(nèi)企業(yè)在境外融資所普遍采用的交易架構(gòu)）。鑒于在《10號令》頒布后，鮮有企業(yè)取得商務(wù)部就“關(guān)聯(lián)并購”作出的批準，一些非外資投資限制的企業(yè)也開始嘗試采用VIE方式搭建境外融資架構(gòu)，以避免將其境外融資架構(gòu)根據(jù)《10號令》報送中國商務(wù)部審批。

三、VIE架構(gòu)的搭建

VIE架構(gòu)的搭建主要分為如下幾個步驟：

1、國內(nèi)創(chuàng)始人股東設(shè)立離岸公司（例如BVI公司）。一般來說，每個股東都需要設(shè)立一個單獨的離岸公司(注冊簡單，高度保密)，這樣做將來取得的收益能更好的做稅務(wù)安排、進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時也更加靈活。

2、在開曼設(shè)立離岸公司作為上市主體(開曼公司免稅，且具有英美法系優(yōu)勢，英美澳新(新西蘭)港都屬英美法系)。

3、開曼公司設(shè)立香港公司，香港公司能為稅務(wù)籌劃和未來資本重組提供便利。

4、香港公司在境內(nèi)設(shè)立境內(nèi)外資公司，即WFOE公司，實施對內(nèi)地經(jīng)營公司控制的協(xié)議主體。

5、境內(nèi)外資公司與內(nèi)資公司簽訂協(xié)議，這些協(xié)議主要包括：《股權(quán)質(zhì)押協(xié)議》、《業(yè)務(wù)經(jīng)營協(xié)議》、《獨家咨詢和服務(wù)協(xié)議》、《借款協(xié)議》《委托管理協(xié)議》、《股東委托投票代理協(xié)議》、《獨家選擇權(quán)協(xié)議》等。

四、VIE架構(gòu)的拆除

2014年暴風(fēng)影音拆除VIE架構(gòu)A股上市創(chuàng)造了市值神話，促使了一波中概股拆除VIE架構(gòu)回歸A股的熱潮。簡單來說VIE架構(gòu)的拆除大致可以分為以下四個步驟：（1）內(nèi)資對WFOE公司進行全資收購，使之變?yōu)閮?nèi)資企業(yè)；（2）對外資擁有的股份進行回購；（3）相關(guān)協(xié)議的解除；（4）境外公司注銷。

第一步：引入金石投資、和諧成長等境內(nèi)投資人，向Kuree購買100%互軟科技的股份。

第二步：Kuree向IDG、Matrix等外國投資人回購股權(quán)，回購后不再包含外資股權(quán)。

第三步：Kuree、IDG、Matrix、互軟科技、酷熱科技、暴風(fēng)網(wǎng)際股東簽訂協(xié)議解除VIE協(xié)議。

第四步：持股平臺、Kuree、酷熱科技、酷熱科技注銷。

五、總結(jié)

目前國家相關(guān)部門對VIE結(jié)構(gòu)采取默許的態(tài)度，并沒有實質(zhì)的可操作的明文規(guī)定，一旦國家相關(guān)部委出臺相應(yīng)的規(guī)定，可能會對采取VIE結(jié)構(gòu)的公司造成影響。并且VIE架構(gòu)存在諸多潛在風(fēng)險，支付寶事件之后,讓一路潛行的VIE架構(gòu)風(fēng)險凸顯，引起了業(yè)界的普遍擔(dān)憂，因此計劃以VIE架構(gòu)到海外融資的企業(yè)應(yīng)在了解相關(guān)法律法規(guī)后謹慎抉擇

瑞豐德永(Richful Deyong)2008年始創(chuàng)于香港，系卓佳(Tricor)集團成員，是亞洲具有領(lǐng)先地位的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，在全球21個國家/地區(qū)47個城市設(shè)有辦事處，擁有2500多名員工，服務(wù)超過30000客戶，1300間香港聯(lián)交所上市公司，500間新加坡和馬來西亞上市公司，名列財富雜志500強企業(yè)超40%及眾多跨國知名公司。

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